|
Актуальність теми. Вітчизняні вчені радянської доби приділяли велику увагу дослідженню правового регулювання зовнішньоекономічної діяльності, СРСР приймав досить активну участь у розробці багатьох міждержавних конвенцій, спрямованих на уніфікацію відносин у сфері міжна-родного комерційного обороту, але ідеологічний монізм та надмірний контроль держави за право-свідомістю визначали негативне ставлення до доктрин, що виходили з самостійного буття права. Існування поза межами соціалістичної правової реальності несумісних з нею явищ критикувалось або взагалі заперечувалось. Саме таке відношення було у вітчизняних дослідників до феномену lex mercatoria. Втім, рішення іноземних міжнародних комерційних арбітражних судів все частіше містили посилання на норми lex mercatoria, кількість праць іноземних дослідників, присвячених цьому явищу, постійно зростала, особливо після затвердження у 1994 р. Принципів УНІДРУА міжнародного документу неміждержавного походження, присвяченого проблемам загального договірного права - питанням укладання, змісту, тлумачення, виконання та невиконання міжнародних комерційних договорів. Реформування суспільного ладу України в новітні часи, проголошення у ст.15 Конституції України [1] ідеологічної та економічної багатоманітності суспільного життя в Україні обумовило відхід від традиційно однозначного ставлення вітчизняної науки до багатьох проблемних питань права, в тому числі - до lex mercatoria. Українські науковці вже приділили Принципам УНІДРУА та lex mercatoria певну увагу. Обўєктом наукового дослідження ставали не лише окремі норми Принципів УНІДРУА в контексті порівняльного правознавства, але й Принципи та lex mercatoria як такі.
Так, Л.Варшаломідзе здійснюючи комплексне наукове дослідження діяльності УНІДРУА, присвятив Принципам УНІДРУА 1 параграф 2 глави своєї дисертаційної роботи та зазначив “доцільність застосування Принципів українськими підприємцями”[55, c. 6]. О.Порфірґєва аналізуючи процес уніфікації регулювання умов зовнішньоекономічних контрактів звернулась до проблем lex mercatoria у підрозділі 6 розділу 1 своєї дисертаційної роботи. Принципи УНІДРУА ця дослідниця характеризує як “нову самостійну форму уніфікації”[132, c. 12] та “один з найбільш відомих проявів lex mercatoria” [132, c. 2].
Втім, зазначені автори вивчали Принципи УНІДРУА та lex mercatoria оглядово - як одне з досягнень УНІДРУА, або як один з багатьох засобів уніфікації. До того ж позиція О.Порфірўєвої є досить двозначною, бо вона намагається примірити несумісні підходи щодо природи lex mercatoria, досліджує це явище як таке, що існує, та, водночас погоджується з поглядами вітчизняних вчених, які категорічно та послідовно заперечували його існування: визнаючи “необмежену автономію волі” проявом якої є можливість врегулювати договір нормами lex mercatoria [132, c. 4, 13], О.Порфірўєва водночас виводить lex mercatoria за межі норм права, зазначає, що “їх статус є сумнівним, бо вони не є похідними від волі однієї держави, або узгодженої волі кілької держав” [132, c. 8]. Отже, договір, врегульований lex mercatoria базується на “правових регуляторах”, які не є нормами права. Першу в Україні спробу системно дослідити lex mercatoria на дисертаційному рівні здійснив О.Мережко [113]. Втім, його дослідження здійснене в контексті міжнародного права, до того ж віднесення цим автором до джерел lex mercatoria окрім позадержавних джерел норм як міжнародного публічного так і національного права (тобто - широке розуміння lex mercatoria) не узгоджується з визнанням того, що lex mercatoria утворюється міжнародним діловим співтовариством та має недержавну сутність [109, c. 25; 112, с. 11; 113, с. 32; 114, с. 31]. У своїй роботі О.Мережко дослідив 4 судових рішення із застосуванням Принципів УНІДРУА. Втім, відомо більш ніж 70 таких рішень. Якщо практика за-стосування Принципів УНІДРУА та lex mercatoria за кордоном постійно розширюється, в Україні вони майже не застосовуються. Це відбувається, мабуть, тому, що у розумінні правової природи Принципів УНІДРУА та lex mercatoria існує певна невизначеність: одні українські вчені вивчають lex mercatoria, спираючись на погляди вітчизняних дослідників права міжнародної торгівлі радян-ського періоду, які заперечували саме існування lex mercatoria; інші - в контексті проблематики міжнародного права. Втім, слід визнати, що lex mercatoria, Принципи УНІДРУА, їх ґрунтовні ідеї та практика застосування, як приватно-правові явища, підлягають дослідженню у світлі вітчизня-ної та іноземної доктрини сьогодення, з урахуванням практики їх застосування саме в контексті міжнародного приватного права. Звўязок роботи з науковими програмами, планами, темами. Тему дисертації затверджено вченою радою Одеського національного університету ім.І.І.Мечникова як складову частину спеціальної науково-дослідної теми кафедри цивільноправових дисциплін ОНУ ім.І.І.Мечникова “Правові форми забезпечення реалізації прав, свобод та інтересів субґєктів у громадському суспільстві”. Матеріали дисертаційної роботи використовуються при викладанні автором МПрП та спеціальної дисципліни “Принципи міжнародних комерційних договорів” в Одеському національному університеті ім.І.І.Мечнікова.
Мета і задачі дослідження. Мета дослідження полягає у створенні в контексті МПрП несупе-речливої концепції lex mercatoria, яким воно стало після прийняття Принципів УНІДРУА. Відповідно до цієї мети в процесі дослідження були поставлені такі задачі:
1. виявити у вітчизняній та іноземній доктрині загальнотеоретичні тези, сумісні з визнанням існування позанаціонального права, дослідити генезу lex mercatoria та розбіжності у доктриналь-них поглядах на lex mercatoria; 2. зґясувати підстави застосування Принципів УНІДРУА та lex mercatoria арбітражами та визначити пріоритети такого застосування;
3. встановити співвідношення Принципів УНІДРУА та lex mercatoria з іншими регулювальниками міжнародного комерційного обороту, категоріями МПрП та права міжнародної торгівлі;
4. проаналізувати зміст Принципів УНІДРУА та визначити, чи базуються Принципи УНІДРУА та lex mercatoria на одних і тих самих ґрунтовних ідеях;
5. виявити спільні моменти у розумінні правової природи Принципів УНІДРУА через аналіз практики їх застосування;
6. визначити співвідношення Принципів УНІДРУА і lex mercatoria та встановити справжню природу lex mercatoria;
7. дослідити перспективи, засоби та пріоритети застосування Принципів УНІДРУА та lex mercatoria в Україні, зокрема - в контексті нового ЦК України.
Обўєктом дисертаційного дослідження є приватно-правове регулювання відносин, що виникають в міжнародному комерційному обороті між підприємцями з різних країн, предметом - Принципи УНІДРУА та феномен lex mercatoria у їх взаємозвўязку.
Дослідження Принципів УНІДРУА та lex mercatoria ґрунтується на роботах Р.Амісса, Л.Ануфрієвої, Г.Барон, Г.Дж.Бермана, М.Бонеля, Дж.Вайнера, Р.Гуда, П.Дічевої, І.Зикіна, А.Кастелі, А.Комарова, Ф.Конеру, В.Корецького, О.Мережко, Н.Повженіча, О.Порфірґєвої, А.Розетта, П.Уіншипа, А.Фарнсворта, Ф.Феррарі, К.Хайета, К.Цвайгерта та Х.Кьотца, П.Шлехтрайма, К.Шмітгоффа та інших. На теоретичні засади дослідження вплинули наукові роз-робки С.Алексєєва, Е.Аннерса, Ж.-Л.Бержеля, М.Вольфа, Р.Давіда, Л.Лунца, Ч.Санфіліппо, В.Селіванова, Ж.Тускоза, Є.Харітонова, М.Черкеса, Л.Явіча та інших.
У роботі досліджено зміст та практику застосування Принципів УНІДРУА провідними арбі-тражами, регламенти та інші нормативно-правові акти, відповідно до яких здійснюється судочинс-тво в арбітражах, оскарження, визнання та виконання арбітражних рішень, положення нового ЦК України.
Методологічна база дослідження складається з методу класифікації (ґрунтовних ідей та фун-кцій Принципів УНІДРУА), методу виведення з тез наукових оппонентів алогічних наслідків (при дослідженні можливості існування позанаціонального права та обґрунтуванні “вузького розумін-ня” lex mercatoria), методу визначення (стосовно поняття lex mercatoria, негативного вибору Принципів УНІДРУА як належного права договору), системно-структурного методу (Принципи УНІДРУА розглядаються як елемент lex mercatoria, яке в свою чергу розуміється як елемент комплексних систем права міжнародної торгівлі та міжнародного приватного права), функціонального методу (природу правового явища – Принципів УНІДРУА досліджено через його функції), історичного методу (lex mercatoria розглянуто в процесі його розвитку), порівняльно-правового методу (дослідження принципу добросовісності в різних правових системах). Дослідження провадиться виходячи з ґрунтовної тези про те, що право є атрибутом не держави, а соціуму, та на засадах цінностно-нормативного підходу до розуміння права взагалі, Принципів УНІДРУА та lex mercatoria зокрема, коли правова матерія розуміється як втілення певних етичних імперативів.
Наукова новизна одержаних результатів полягає в тому, що ця робота є першим в Україні комплексним науковим дослідженням на дисертаційному рівні проблеми співвідношення Прин-ципів УНІДРУА та lex mercatoria в контексті МПрП. Дисертант дійшов низки висновків, які по но-вому висвітлюють зміст та сутність Принципів УНІДРУА та lex mercatoria: 1. Обґрунтовано вузьке розуміння lex mercatoria, як феномену суто позанаціонального, звичаєвого походження, до складу якого не входять міжнародні конвенції та акти національних законодавств з питань міжнародної торгівлі, виходячи з вузького розуміння lex mercatoria запропоновано нове його визначення;
2. Обґрунтовано, що lex mercatoria утворює позанаціональний сегмент права міжнародної то-ргівлі та є частиною МПрП у його найширшому розумінні, як сукупності норм різного походжен-ня та природи, що регулюють приватно-правові відносини, ускладнені іноземним елементом;
3. Визначено, що саме Принципи УНІДРУА утворюють головну складову lex mercatoria та перетворюють це явище на систему; встановлено, що завдяки Принципам УНІДРУА lex mercatoria набуває ознак позанаціональної системи договірного зобовґязального права, яка може використо-вуватись як альтернатива національному регулюванню приватно-правових відносин в сфері між-народного комерційного обороту або доповнювати це регулювання;
4. Встановлено, що призначенням lex mercatoria є пристосування права міжнародної торгівлі до умов сучасності за відсутності державного та міждержавного регулювання міжнародного коме-рційного обороту;
5. Детальний аналіз практики застосування Принципів УНІДРУА міжнародними комерцій-ними арбітражами та державними судами дозволив створити нову класифікацію функцій Принципів УНІДРУА;
6. Детальний аналіз змісту Принципів УНІДРУА дозволив створити нову, багаторівневу кла-сифікацію ґрунтовних ідей Принципів УНІДРУА;
7. Вперше у вітчизняній науці системно досліджено приватно-правовий принцип добросові-сності на прикладі Принципів УНІДРУА, обгрунтовується розуміння добросовісності в обґєктивному сенсі, як імперативу, що визначає поведінку учасників суспільних відносин, зміст договору та розуміння правових норм судом;
8. Досліджено перспективи застосування в Україні Принципів УНІДРУА та lex mercatoria в світлі нового ЦК та діючого процесуального законодавства;
9. Визначені пріоритети автономного та субсидіарного застосування Принципів УНІДРУА та lex mercatoria.
Практичне значення одержаних результатів полягає в тому, що сприйняття Принципів УНІДРУА як документу, що містить ґрунтовні норми самостійної позанаціональної системи зобовґязального права lex mercatoria, дозволяє розширити перелік “правових реальностей”, в межах яких українські підприємці можуть будувати приватно-правові відносини з іноземними контрагентами. Положення Принципів УНІДРУА можуть вплинути на відносини сторін міжнародного комерційного договору навіть у випадку, якщо сторони не застерегли застосування цього документу – деякі арбітражі можуть за власною ініціативою скористатися доктриною негативного вибору, або застосувати Принципи для легітимізації обрання тієї чи іншої норми національного права чи для тлумачення міжнародної конвенції. Прикладний характер дослідження дозволяє використовувати його результати в діяльності МКАС при ТПП України, а також арбітражів ad hoc.
Положення дисертації може бути використано для розроблення навчально-методичної літератури, в науково-дослідній роботі (у МПрП - загальні питання, lex mercatoria, автономія волі сторін, міжнародний комерційний арбітраж, в цивільному праві - ґрунтовні принципи договірного права), у навчальному процесі юридичних вузів при вивченні міжнародного приватного права, цивільного права, цивільного та торгівельного права зарубіжних країн. Положення дисертації може бути використано фахівцями, що вивчають історію міжнародної торгівлі. Деякі положення дисертації мають дискутивний характер та можуть слугувати матеріалом для наукових диспутів та подальших досліджень права міжнародної торгівлі. Апробація результатів дисертації. Теоретичні та практичні положення роботи доповідалися й обговорювалися на 54-й науковій конференції професорсько-викладацького складу і наукових працівників ОДУ ім. І.І.Мечникова (Одеса, листо-пад 1999 р.); науковій конференції “Становлення і розвиток правової системи України” в Інституті держави і права ім.В.Н.Корецького (Київ, березень 2002 р.); міжнародній науково-практичній конференції “Трансформація ринкових відносин в Україні: організаційно-правові та економічні проблеми” в ОНУ ім.І.І.Мечнікова (Одеса, травень 2003 р.); ІІ міжнародній науково-практичній конференції “Динаміка наукових досліджень 2003” (Дніпропетровськ, жовтень 2003 р.). Публікації. За темою роботи опубліковано 14 статей загальним обсягом 6,1 д.а.
|
